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授予專利的條件

授予專利的條件包括形式條件和實質(zhì)條件。形式條件是指在申請專利的過程中應該滿足的程序方面的要求；實質(zhì)條件就是專利性，即取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須符合《專利法》第２２條規(guī)定的新穎性、創(chuàng)造性和實用性。這里主要陳述授予專利的實質(zhì)條件。
一、新穎性
新穎性是獲得專利權(quán)的首要條件。我國《專利法》第２２條第２款規(guī)定：“新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過，在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。”新穎性的判斷以現(xiàn)有技術為客觀標準。現(xiàn)有技術是指申請日以前，已經(jīng)為公眾所知、為公眾所用的技術的總和。如果申請專利的發(fā)明創(chuàng)造屬于現(xiàn)有技術，則不具備新穎性。判斷現(xiàn)有技術的標準是該技術的內(nèi)容是否在某一特定時間之前已經(jīng)公開。
另外，確定新穎性時還要考慮抵觸申請。抵觸申請是指由他人在申請日以前提出并在申請日以后公布的相同申請。抵觸申請不僅會破壞后申請的新穎性，也可能造成重復授權(quán)。所以，如果存在抵觸申請，抵觸申請中的技術屬于現(xiàn)有技術，即該技術不具有新穎性。所以，判斷發(fā)明或者實用新型是否具有新穎性就是判斷一項技術在某一特定時間前是否公開。
（一）公開的方式
公開是指該技術已經(jīng)為眾人所知，即脫離了秘密狀態(tài)。公開一般有以下方式：（１）以出版物方式公開。它是指通過專利文獻、科技雜志、書籍、學術論文、教科書、影片、磁帶、光盤等各種載體、發(fā)表有關的技術內(nèi)容。（２）以使用方式公開。它是指通過公開實施使用而使技術公開的方式。專利法上，公開使用包括為了商業(yè)目的的制造、使用和銷售，以及為了使用或銷售而進行的展示。（３）以其他方式公開。它是指除了出版物和使用公開以外的方式進行公開，包括口頭公開、廣播電臺或者電視臺公開及電子網(wǎng)絡傳播等方式公開。
（二）公開的標準
１．時間標準
時間標準是指判斷一項發(fā)明創(chuàng)造是否具有新穎性的時間界限。目前世界上有兩種公開的時間標準：（１）以發(fā)明創(chuàng)造完成的時間為標準，這稱為發(fā)明標準。采用先發(fā)明原則確定專利人的國家采用這一標準。現(xiàn)在世界上只有美國等極少數(shù)國家采用這一標準。（２）以申請專利的時間為標準，這稱為申請標準。采用先申請原則確定專利權(quán)人的國家采用這一標準。判斷申請時間先后的標準也有兩種：一種是以申請日為標準，另一種是以申請的具體時刻為標準。我國采用第一種標準。
２．地域標準
地域標準是指判斷一項發(fā)明創(chuàng)造是否具有新穎性的地域界限，即在什么范圍內(nèi)公開的技術屬于現(xiàn)有技術。發(fā)明創(chuàng)造的地域標準一般有兩種：（１）絕對新穎性標準。它是指在全世界范圍內(nèi)考察技術的公開狀態(tài)。（２）相對新穎性標準。它是指只在本國范圍內(nèi)考察技術的公開狀態(tài)。
我國專利法對公開的地域標準采用混合標準。我國根據(jù)發(fā)明創(chuàng)造不同的公開方式，采取了不同的地域標準：（１）對以出版物方式的公開，采用絕對新穎性標準，即在全世界范圍內(nèi)的出版物上是否公開；（２）對使用公開和以其他方式的公開，采用相對新穎性標準，即在我國國內(nèi)是否公開。
（三）不喪失新穎性的公開
對發(fā)明和實用新型而言，技術內(nèi)容一旦在申請日之前公開，使喪失了新穎性而無法取得專利權(quán)。但這個原則也有例外。
我國《專利法》第２４條規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前６個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：（１）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；（２）在規(guī)定的學術會議或技術會議上首次發(fā)表的，即在國務院有關主管部門或者全國性學術團體組織召開的學術會議或技術會議上首次發(fā)表的；（３）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的，即被非法公開的。上述規(guī)定，雖然不喪失新穎性，但效力有限。在６個月內(nèi)，如果申請人或他人再公開，或者他人獨立地完成發(fā)明創(chuàng)造并提出專利申請，則會導致專利申請喪失新穎性。
我國《專利法》第２３條規(guī)定，授予專利權(quán)的外觀設計，應當同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。由此可見，外觀設計與發(fā)明、實用新型的新穎性要求的不同主要有以下兩點：（１）外觀設計沒有規(guī)定抵觸申請；（２）外觀設計沒有規(guī)定“以其他方式為公眾所知。”
二、創(chuàng)造性
創(chuàng)造性是取得專利權(quán)的必要條件之一。我國《專利法》第２２條第３款規(guī)定：“創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。”創(chuàng)造性在一些國家里也被稱為“先進性”、“進步性”、“非顯而易見性”、“創(chuàng)造步驟”等，它是在新穎性的基礎上對發(fā)明創(chuàng)造所作的更進一步的限定。發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點是指發(fā)明創(chuàng)造與現(xiàn)有技術相比所具有的本質(zhì)性的技術性區(qū)別；進步是指發(fā)明創(chuàng)造與現(xiàn)有技術水平相比必須有所提高。創(chuàng)造性雖然存在，但卻難以量化，對創(chuàng)造性的判斷往往具有很大的主觀性，所以大多數(shù)國家的專利法對創(chuàng)造性一般只作出簡單、抽象的規(guī)定，具體操作則由專利行政部門在審查中自己把握。
判斷創(chuàng)造性的標準分為客觀標準和主觀標準。
（一）創(chuàng)造性的客觀標準
判斷創(chuàng)造性的客觀標準也是現(xiàn)有技術，即申請日以前已公開的技術。但不包含抵觸申請。這與判斷新穎性的現(xiàn)有技術在范圍上有所不同。
實踐中，我國通常參考下列標準來衡量創(chuàng)造性：（１）開拓性發(fā)明創(chuàng)造。這種發(fā)明創(chuàng)造與現(xiàn)有技術相比是前所未有的，具備創(chuàng)造性。（２）發(fā)明創(chuàng)造解決了現(xiàn)有技術難以解決的技術難題，應該認定這一發(fā)明創(chuàng)造具有創(chuàng)造性。（３）發(fā)明取得了預料不到的效果。即發(fā)明同現(xiàn)有技術相比，產(chǎn)生了新的性能，是所屬技術領域的普通技術人員無法預料的結(jié)果，該發(fā)明應具有創(chuàng)造性。（４）根據(jù)發(fā)明構(gòu)成的難易程度來判斷。“難易程度”指發(fā)明的創(chuàng)造高度。它可以作為一個參考標準。
（二）創(chuàng)造性的主觀標準
判斷創(chuàng)造性的主觀標準是“所屬技術領域的普通技術人員”。即判斷創(chuàng)造性應當以該申請所屬技術領域的普通技術人員的知識水平為標準。“所屬技術領域的普通技術人員”是一種擬制的人。如果他認為該發(fā)明是顯而易見的，則該發(fā)明不具有創(chuàng)造性。設立這一概念的目的是為了避免審查人員主觀因素的影響，從而統(tǒng)一創(chuàng)造性審查的主觀標準。所以專利審查員在審查創(chuàng)造性時，應該把自己當作普通技術人員。
（三）我國《專利法》對不同專利的創(chuàng)造性要求
我國《專利法》對不同專利的創(chuàng)造性作了不同的規(guī)定。（１）對于發(fā)明專利，要求其具備“突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步”即發(fā)明專利應該具有較高的創(chuàng)造性；（２）對于實用新型專利，只要求其“有實質(zhì)性特點和進步”，它的創(chuàng)造性要求比發(fā)明的創(chuàng)造性要求低。（３）對于外觀設計，只要求其應該具有“不相同和不相近似”的特征，類似于著作權(quán)法中的原則性或者獨創(chuàng)性標準。外觀設計的獨創(chuàng)性要求實際上已經(jīng)包含在外觀設計的新穎性之中了。
三、實用性
實用性發(fā)明創(chuàng)造獲得專利必須具備的實質(zhì)條件之一。我國《專利法》第２２條第４款規(guī)定：“實用性，是指該發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌蛑圃旎蛘呤褂茫⑶夷軌虍a(chǎn)生積極效果。”實用性是指：（１）該發(fā)明或?qū)嵱眯滦捅仨毮軌蛟诠I(yè)中制造或使用。“工業(yè)”不局限在傳統(tǒng)的工業(yè)范圍，而是廣義的工業(yè)，包括工業(yè)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、水產(chǎn)業(yè)、畜牧業(yè)、交通運輸業(yè)等。（２）必須能夠產(chǎn)生積極的效果，即有益性。有益性是指一項發(fā)明創(chuàng)造應該具有的對社會和經(jīng)濟的發(fā)展能夠帶來積極的效果。
（一）實用性的判斷標準
（１）可實施性。即可以在產(chǎn)業(yè)中重復應用。
（２）有益性。即實施后必須能夠帶來積極的效果。
（二）我國《專利法》對不同專利的實用性要求
我國《專利法》對不同專利的實用性要求沒有太大差異。對外觀設計來說，必須具有美感并且適于工業(yè)應用。美感屬于外觀設計實用性的組成部分。

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