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聲音商標侵權判定中的問題

（一）聲音商標近似與混淆可能性判斷
傳統商標近似的判斷主要是以是否造成相關公眾混淆或者認為兩者之間存在一定聯系為標準，而聲音商標近似的判斷同樣也以是否造成相關公眾混淆或者認為兩者之間存在一定聯系為標準。根據我國《商標法》第57條及《商標法實施條例》第50條規定，聲音商標侵權行為主要可能存在混淆，偽造、擅自制作他人聲音商標、反向假冒等形式。[2]但對于上述侵權行為，我國缺乏具體詳細的法律條文就聲音商標混淆行為的近似判斷提供明確標準指引。《商標審查及審理標準》針對聲音商標之間相同、近似審查，僅簡單規定“兩聲音商標的聽覺感知或整體音樂形象相同或近似，易使相關公眾對商品或服務來源產生混淆誤認，或者認為兩者之間存在特定聯系的，判定為相同或近似商標”，但缺乏進一步比較明確具體的規定。
（二）馳名聲音商標保護
馳名商標一直以來都是商標侵權行為的高發區。目前已獲注冊的騰訊嘀嘀嘀嘀嘀嘀商標就是典型的馳名商標。在未來的發展趨勢中，注重完善馳名聲音商標的保護也是尤為重要。
1.馳名聲音商標的認定問題。對于傳統馳名商標我國認定主要有兩種方式。其一是司法認定，即是在馳名商標糾紛案件中，由人民法院根據案件審理需要進行認定；其二是行政認定，即商標權利人主動向國家工商管理局和商標評審委員會提出申請，由他們作出認定。由于商標的地域性，各國法院在實踐中采用的馳名商標認定標準也莫衷一是。[3]我國現行《商標法》第十四條就規定了馳名商標認定時應該考慮的因素包括相關公眾對該商標的知曉程度；該商標使用的持續時間、程度和地理范圍；該商標作為馳名商標受保護的記錄以及該商標馳名的其他因素。我國目前未有針對聲音商標是否馳名的特殊規定，但筆者認為馳名聲音商標的認定同樣可以適用上述標準判斷。但是上述規定過于原則化，在傳統馳名商標的認定過程中就已經出現了不少問題。首先是相關公眾不明的問題，《商標法》第十四條把“相關公眾對該商標的知曉程度”作為考量的第一個因素，從中我們不難發現除了對于“知曉程度”的高低存在不同理解與判斷標準之外，對于所謂“相關公眾”的界定也是不小的難題。而相關公眾究竟要達到對該商標多大的知曉程度，才能證明此商標是馳名商標，這些在司法認定中都無統一的定論，在實踐中也主要依賴于司法機關和行政機關的工作人員都根據自己的生活經驗進行主觀判斷，其中就會有一定程度個體性差異的干擾。其次，《商標法》第十四條所列明的應該考慮的各項因素之間的相互關系和在具體考量過程中的不同重視程度也是在具體認定中需要把握的問題，但由于缺乏明確的規則和制度指引，綜合各因素判斷的結果往往又是判斷主體個體化的產物。除此之外，由于聲音商標的特殊性，上述判斷的主體和標準是否與傳統可視化商標存在不同，也缺乏相關規則指引。
2.馳名聲音商標也存在被淡化的風險。隨著成功取得注冊的聲音商標數量增長、現有聲音商標的知名度和信譽度的提升，馳名聲音商標與傳統可視化商標一樣也會在未來面臨被淡化的風險。但我國商標法律體系與其他國家相比，對于馳名商標的淡化問題確實顯得缺乏重視,并且滯后。所謂馳名商標的淡化即指“未經馳名商標所有人認可，在不相同、不類似的商品上使用與馳名商標相同或者類似的商標”，表現為減少、削弱某一馳名商標的識別性與顯著性，損害、玷污其商譽的行為。[4]在我國現行商標法律體系中，對于認定商標淡化的侵權行為的規定是不明確的。雖然近年來，法院在一些判決中也以某些商標雖不致混淆，但客觀上會讓消費者誤認為其與馳名商標有某種特殊聯系，從而弱化馳名商標顯著性、貶損其商譽從而判令相關商標侵權應該予以撤銷并承擔侵權責任，但總體而言，對于此類情況的規制力度還是不足。

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