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如下面的圖2和圖3所示,商標俗稱通過社會公眾的使用,已經穩定地與特定經營者形成了意指關系2,商標俗稱與原商標具有同一指向性,是多符同義的關系。但原商標與特定經營者之間的意指關系1并不能代替意指關系2,社會公眾建立起來的意指關系2有時甚至會弱化或暗化意指關系1。比如在我國提起“偉哥”,相關公眾都知道這是一種治療男性性功能障礙的藥品,而“萬艾可”卻不被人熟知;提起“路虎”,消費者能立刻聯想到是一種性能極佳的越野車,而“路華”卻不為人知。同樣,在“索愛案”中,法院認為“索愛”商標不是馳名商標也是因為不能將原商標索尼愛立信標志與索尼愛立信公司之間的意指關系1,用到證明“索愛”與索尼愛立信公司的意指關系2上去。這些都表明原商標與商譽的意指關系1與俗稱與商譽的意指關系2是不相同的,也不能相互替代。
商標法并非保護能指本身,而是保護能指與所指所建立起來的穩定意指關系。也因此,商標法所要禁止的就是破壞或者干涉這種聯系的行為。[12]根據“商標近似保護說”,第三人搶注俗稱的行為,濫用并破壞了原商標與其出處信息或商譽之間的聯系,侵犯的是特定經營者對原商標的專用權。但是如下圖所示,商標俗稱通過社會公眾的使用,已經穩定地與特定經營者形成了意指關系2,第三人搶注俗稱想要利用的也是意指關系2,而非意指關系1,事實上第三人干涉或破壞的是商標俗稱與特定經營者之間的意指關系2,并沒有干涉或者破壞原商標與所指之間的意指關系1。真正影響了意指關系1的是社會公眾的俗稱使用行為,因此第三人搶注俗稱的行為不構成對原商標商標權的侵犯。由此,“商標近似保護說”要保護的對象并未受到侵害,不能適用《商標法》第五十七條第一項。

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