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注冊商標被侵權三種賠償計算方式

注冊商標侵權損害賠償額計算方法及其應用
（1）三種法定計算方法
注冊商標侵權損害賠償額的確定是適用損害賠償的重要問題。根據我國商標法第56條之規定，共有三種計算方法：
一是侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益；
二是被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支；
三是在侵權人因侵權所得利益或者被侵權人因被侵權所受到的損失難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節給予50萬元以下的賠償。
第一種方法是根據侵權人獲利來計算。這是對被侵權人所受損失的一種推定，被侵權人所受的實際損失不一定等于侵權人的獲利。之所以要如此規定，是因為在有的情況下，注冊商標侵權行為給被侵權人造成的不是目前實際利益而是未來利益的減少（比如某商品市場需求量很大，侵權商品的投入不會使被侵權人受到損失），于是，推定侵權人的獲利就是被侵權人將來的獲利。
但是如何界定這種計算方法中“利潤”這一概念呢？利潤通常可以分為生產利潤、銷售利潤和稅后利潤。生產利潤是銷售總額扣除生產成本后的利潤；銷售利潤是生產利潤扣除銷售成本后的利潤；經營利潤是銷售利潤扣除管理部門的管理費用，它是衡量企業業績的重要指標；稅后利潤是經營利潤扣稅后的利潤，屬純利潤。因此，“利潤”概念的不確定是因為“成本”概念的不清晰，“成本”的范圍有多大，是否包括管理部門的費用？目前，實踐中般是將“利潤”理解為銷售利潤，即扣除生產成本和銷售成本后的利潤。

第二種方法是根據被侵權人的損失加上制止侵權的合理開支來計算。這是按照被侵權人的實際損失來賠償，同時規定將消除財產損失而支出的費用列入賠償范圍。這是因為，沒有侵權行為的發生，就不會導致權利人因維護自己的權益而進行調查、取證、制止、評估的行為，因而就不會支出比如估價費、律師費調查取證費等。由于過錯在侵權一方，理應由侵權人來賠償，但只能在公平范圍內進行，比如律師費應以司法部的規定而不是按當事人與律師的協商為準。
但是在執法實踐中，工商行政管理機關要查清被侵權人的實際損失是很困難的，因為市場條件下，導致企業損失的因素很多，包括市場因素（比如市場飽和、替代商品的市場占有的覆蓋、同業競爭營銷策略的加強、廣告的力度等）、權利人自身的因素（比如經營管理狀況、銷售商品的選擇商品的質量、包裝、企業的形象設計等）。如果單純將銷售總量減少的結果歸為侵權人侵權所致，將“多因一果”簡單的看做“一因一果”，勢必將擴大侵權人的賠償責任。因此，在計算注冊商標侵權賠償額的時候，我們一定要分清被侵權人所受損失的因果關系。
第三種方法是在前兩種情況難以確定的情況下，賦予法官50萬元以下的自由裁量權。隨著保護注冊商標專用權力度的加強，侵犯注冊商標權的手段越來越隱蔽，致使舉證困難，在很多情況下不能查明真實的侵權數額，因此設定法官的自由裁量度是十分重要的。但在確定賠償幅度的時候，除了要根據被侵害的商標種類、評估價值、侵權持續時間、權利人因侵權受到的商譽損害等因素外，還要考慮當事人的經濟狀況，即考慮法律的可執行性。

（2）三種計算方法的運用
第一，侵權獲利計算方法的運用。侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤是：侵權人所銷售的侵權產品總數x單個產品利潤額所得的積。一般要在調取侵權人真實有效的會計賬簿的基礎上，審計確定產品數量、每件產品的利潤額和侵權獲利總額。在適用的時候，應考慮到侵權人降低價格使被侵權人受到的損失，侵權商品的市場侵占比例和份額以及侵權人的生產成本。
第二，被侵權人因侵權所受損失計算方法的運用。被侵權人因侵權所受損失可分為三種情況，一是被侵權人從事生產、銷售，而不進行注冊商標使用許可，其損失是：以被侵權人因被侵權減少的產品銷售總數X單件產品利潤所得的積。二是被侵權人只進行注冊商標的許可使用而不進行生產銷售產品的，其損失計算應不低于許可使用該注冊商標的許可使用費；或為被許可使用人因侵權減少的產品銷售總數×單件產品利潤額所得的積。三是被侵權人既生產、銷售產品，也許可他人使用該注冊商標，被侵權人可以選擇利潤減少額或者注冊商標許可使用費數額作為對自己的損害賠償責任。在適用的時候，應考慮到：受害人的市場范圍，侵權商品是否是在其市場范圍銷售；受害人的經營水平及當地的經濟狀況；侵權行為發生后，被侵權人商品的銷量是否出現明顯的減少。
第三，綜合運用兩種計算方法，靈活計算損失額。比如只查明了侵權人銷售侵權產品的數額，但未能查明單件產品的利潤額，而另一方面，被侵權人因被侵權所減少的商品銷售總數難以查明，單件產品利潤額可以認定，此時就以侵權人銷售侵權產品總數×被侵權人單件產品利潤額所得的積作為被侵權人的損害賠償額。

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